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　　专家点评:浙江大学光华法学院互联网法律研究中心主任高艳东称,“e租宝”有一定的实业基础,9%-14.6%的预期年化收益率并不离谱。但是,“e租宝”又是典型的中国互联网金融个案:资金为王、缺乏监管、野蛮生长、成王败寇。2016年8月,银监会曾出台《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》,规定了网络借贷信息中介机构的十三项禁止性行为,尤其强调不得设立资金池。但该规定并没有阻止现实中的资金游戏,互联网金融机构变相自融现象仍然严重,过度追求资金总量而无视金融风险。如果不从金融制度和资本市场破解融资难题,类似案件仍然会频见报端。

　　“e租宝”给我们的启发,不是立法上的困惑,而是制度执行与投资渠道的反思。要想杜绝类似案件再发生,一方面,政府要严格执行过程监管,对互联网金融企业的财务、信息、项目,要有严格的审计和公开的监督,不能放任互联网金融企业暗箱经营,通过阴阳账本应付公众。另一方面,国家应激发民间金融活力,增加投资渠道,分散融资风险,从根本上解决民众飞蛾扑火式的赌博式投资。多数投资“e租宝”的个人,并非不知道风险,而是社会投资渠道整体狭窄后的冒险性投资。在市场领域适用刑法不会赢得掌声,刑罚不是治理金融风险的药方,相反,“最好的社会政策就是最好的刑事政策”,刑法学家李斯特的提醒依然言犹在耳。

　　8、《此间的少年》《鬼吹灯》和《摸金校尉》案:同人作品的法律地位

　　事实描述:同人作品指的是粉丝在自己所欣赏作者的作品基础之上,利用相应的作品元素进行再创作形成的作品,同人作品的商业利用就产生了利益再分配的问题,集中体现在同人作品是否侵犯了原作者的改编权。2016年启动的金庸诉江南案(关于《此间的少年》)于2017年4月在广州天河区法院开庭,虽然目前尚未进行一审判决,但是将业内和大众对于同人作品法律地位的讨论推向了高潮。2017年6月,上海浦东新区法院针对玄霆诉张牧野(笔名天下霸唱)侵犯著作权案件(涉及《鬼吹灯》和《摸金校尉》)作出一审判决,认定被告不构成著作权侵权和不正当竞争行为,被媒体称为“同人小说第一案”。在该案中,法院认为被使用的作品要素不属于独创性表达,因此不构成对于著作权的侵犯,同时,由于天下霸唱是原著的作者,因此使用作品要素的行为亦不构成不正当竞争行为。

　　专家点评:中国社会科学院大学互联网法治研究中心执行主任刘晓春说,同人文学曾经是典型的互联网环境下形成的亚文化符号,随着互联网内容产业商业化的扩展,同人创作成为网络文学创作的一种重要形式,借鉴原有作品中具有吸引力的元素,创作出与原作有关联或者全新的作品,比如借用原作中的人物、场景、道具重新创作出风格迥异的平行故事,这种创作形式已经超越了“作者——粉丝”的“同人”特征,成为激活网络文学创作的一种新动力,新流派,能够为读者带来独特和多元的精彩体验,是互联网特色的创新风格在文学创作领域的体现:创作不再是集中的、一元的、单向的传输,而是多元的、互动的、读者参与和分布式的浸润和体验过程。

　　与所有的创新一样,同人创作也面临着与原有作品之间的确权界权问题,或者说同人创作在多大程度上要受到原作者的控制或者认可的问题。著作权法保护的范围和原则有助于在一定程度上解决问题,但是新问题也对著作权法形成了充分的挑战,“思想表达两分法”面临着新场景下的重新解读,而且,在传统上不受著作权法保护的领域是否存在其他规则适用的空间,比如,针对被借用的人物名称、道具名称、作品名称,原作者是否存在反不正当竞争法意义上的控制力,有权禁止他人使用。这些都在学理和实务界引起了广泛、持久而深入的讨论,而随着网络文化产业商业模式的迅猛发展,也进入了大众视野成为热点事件。《此间的少年》一案不仅是“金庸迷”和江南粉丝群体的事件,而成为整个网络文学界的关注点,即为此例。这体现了全社会对于创作、创新、版权保护的热情和关注,而关注也将有助于形成更为理性、包容、开放、创新驱动型的规则体系。

　　9、反不正当竞争法修订

　　事实描述:2017年11月4日,时隔24年,反不正当竞争法(以下简称《反法》)进行了首次修订。为了鼓励和保护公平竞争,制止不正当竞争行为,新法从多个方面加强和完善了对不正当竞争行为的规制。新法立足现实,着眼于满足新时代发展的司法需求,尤其是针对互联网领域出现的不正当竞争行为设置了专门的条款,解决了规则缺位、无法可依的问题,具有鲜明的时代特色。